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创新行为范式 适应立法新趋势
2017年10月12日 13:40 来源:中国社会科学网-中国社会科学报 作者:郑泰安 字号
内容摘要:立法新趋势是指在一定的政治经济社会等因素约束下,立法规划及计划、立法启动及其运行在当下及未来一定时期内稳定呈现的状态及其内在的规律性。其主要法律特征是,要把公开、公平、公正原则贯穿于立法全过程。把信息论、博弈论、系统论放在科学立法、民主立法的维度中考量。做到法律的制定与深化改革相对接,法律的修改与全面创新相衔接,法律的解释与法治效果相连接。坚持商事立法与民事立法、社会立法与经济立法、服务立法与管理立法、程序立法与实体立法并重。立法与改革之间存在着背反的困境,改革势必要求行为突破现行立法的规定,否则将成为依法行事而非改革,而若允许改革,又会认为行为违法出现立法权威性丧失的局面。 关键词:立法;行为主体;法律;职业要求;行为表征;行为方式;制定;改革;行为模式;禁止 作者简介:
  立法新趋势是指在一定的政治经济社会等因素约束下,立法规划及计划、立法启动及其运行在当下及未来一定时期内稳定呈现的状态及其内在的规律性。其主要法律特征是,要把公开、公平、公正原则贯穿于立法全过程;把信息论、博弈论、系统论放在科学立法、民主立法的维度中考量;做到法律的制定与深化改革相对接,法律的修改与全面创新相衔接,法律的解释与法治效果相连接;把社会主义核心价值观融入法治建设;增强法律法规的及时性、系统性、针对性、有效性;坚持商事立法与民事立法、社会立法与经济立法、服务立法与管理立法、程序立法与实体立法并重;坚守以民为本、立法为民、符合宪法精神的理念;发挥立法的规范、引领、推动和保障作用。为此,应当创新以下行为范式,迎接立法新趋势带来的新要求。  第一,行为模式与行为结果相对接的新范式。缺乏行为结果的行为模式就可能导致一种肆意与过度的自由。为实现行为模式与行为结果的完美对接,需要区分并解决三个层次的问题。第一个层次是从法的外部关系角度而言,存在法律、道德两种社会规范。法律规范通过设置权力和责任、权利和义务来实现行为模式与行为结果的对接。至于道德规范,则通过内心信念和思想动机影响行为,此类规范的行为后果不同于法律规范作用下的行为后果。一般而言,法律的行为后果靠国家强制力保障实施,但道德的行为后果则靠舆论、情感等非国家强制力保障实施。第二个层次是从法的内部关联角度而言,存在法律、规范性文件、自治规则三类法的渊源。法律应当具有“牙齿”,如若没有法定的后果对应着特定的行为模式,法律将失去其权威性。行为人必须遵守规范性文件的规定,不然将会面临政府部门的惩处措施。自治规则包括市民公约、村规民约、行业规章、团体章程等,行为主体违反自治规则将承担相应的规则后果。第三个层次是从法的内部自身角度而言,法律包括应当、禁止、可以三类规范内容和表述。“应当”对应着强行性规范中的强制性规范,要求行为主体必须为一定的行为,否则将承担一般否定性的法律后果。“禁止”对应着强行性规范中的禁止性规范,要求行为主体禁止为一定的行为,否则将承担强烈否定性的法律后果。“可以”对应着任意性规范与倡导性规范,其充分赋予行为主体一定的行为自由,或者提倡诱导行为主体为一定的行为,承接着肯定性的法律后果,如果没有履行“可以”项下的行为要求,不会面临制裁或处罚的否定性法律后果。  第二,行为主体与行为方式相对应的新范式。特定的行为主体具有特定的行为方式及其限制、选择或自由。欲实现行为主体与行为方式的相对应,需要区分不同的主体来作出相应的判断。对于公权力主体,应当坚持“法无授权不可为”的行为方式。这就意味着公权力主体行使公权力时,必须具有法定的依据。对于私权利主体,应当坚持“法无禁止皆可为”的行为方式。这就意味着私权利主体行使私权利时,可自由行权至法定禁止的边界为止。有些权利,无论是将其称为社会权利,还是认为其属于公私混杂型的权利,该权利主体都应当坚持“法有规定须失衡”的行为方式。这就意味着不同的主体行使同一权利时受到限制的程度是不一样的,以倾斜性保护弱者方的利益。一般而言,调整该权利主体行为的规范属于社会法范畴,以劳动法为依据的典型,将社会利益作为本位,行为时在形式上不存在一种管理与被管理的关系,但实质上存在着管理与被管理的关系。只有法定依据表明特别保护弱者方的价值倾向后,才能让失衡的关系恢复成平衡的状态。
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